Etan Nechin/New York/24 janv. 2025
Il y a quinze ans, l’avocat Omer Shatz a co-déposé une requête devant la Haute Cour de justice d’Israël contre Yoav Gallant – alors général de l’armée israélienne – pour crimes de guerre présumés à Gaza. « Nous savons que vous rejetterez cette affaire, mais si vous n’intervenez pas, un jour, dans 10 ans environ, cela atteindra La Haye », a-t-il averti et ses collègues.
Leur prédiction s’est réalisée : en novembre dernier, la Cour pénale internationale a émis des mandats d’arrêt contre le Premier ministre Benjamin Netanyahu et l’ancien ministre de la Défense Gallant pour des crimes de guerre présumés pendant la guerre entre Israël et Gaza.
Mais Shatz ne s’est pas arrêté là. En décembre, il a déposé un rapport de 170 pages auprès du bureau du procureur de la CPI. Présenté au nom d’une victime franco-palestinienne dont l’identité n’est pas divulguée pour des raisons de sécurité, il allègue que huit hauts responsables et personnalités publiques israéliens sont responsables d’incitation au génocide.
Le rapport mentionne Netanyahu, Gallant, le président Isaac Herzog, l’actuel ministre de la Défense Israel Katz, le général à la retraite Giora Eiland, le ministre des Finances Bezalel Smotrich, le ministre de la Sécurité nationale Itamar Ben-Gvir et le journaliste Zvi Yehezkeli.
S’exprimant depuis son domicile à Paris, Shatz explique : « Le Statut de Rome, qui sert de constitution à la CPI, spécifie que pour poursuivre quelqu’un pour génocide, il faut prouver la commission ou la tentative de commission du crime principal. Cela signifie que pour poursuivre quelqu’un pour complicité de génocide, il faut démontrer qu’un génocide a été commis. Cependant, il existe une exception à cette règle : l’incitation au génocide. Dans de tels cas, il n’est pas nécessaire de prouver qu’un génocide a eu lieu.
Il explique que les rédacteurs du Statut de Rome avaient deux idées. Premièrement, parce que le génocide implique « une interaction complexe entre le pouvoir de l’État et la normalisation sociétale de la violence de masse », les incitateurs doivent être poursuivis afin de prévenir ou de mettre fin au génocide.
Dépeindre chaque Palestinien comme un complice inhérent, comme une menace, ou même comme un futur terroriste justifie des actions telles que le meurtre de femmes et d’enfants.
Omer Shatz
La seconde est que, puisque l’incitation précède et accompagne la commission du génocide, elle doit être poursuivie rapidement et indépendamment du crime lui-même – et avant qu’il ne se produise. C’est pourquoi seule l’incitation au génocide peut être poursuivie sans avoir à prouver le génocide lui-même, alors que tous les autres modes de perpétration, tels que l’ordre ou la sollicitation de la commission de crimes, exigent de démontrer que le crime principal a été commis ou tenté. De telles poursuites visent à atténuer ce risque », dit-il.
Pour lui, dans ce cas, le fait qu’Israël dépeint « chaque Palestinien comme intrinsèquement complice, comme une menace, ou même comme un futur terroriste justifie des actions telles que le meurtre de femmes et d’enfants. L’absence de distinction entre combattants palestiniens et civils légitime le fait de sacrifier autant de civils palestiniens que nécessaire pour sauver un seul soldat israélien. Cette déshumanisation favorise un environnement où les facilitateurs – ceux qui ne participent peut-être pas activement – permettent à de tels crimes de se produire, persuadés par des rationalisations telles que « Ils l’ont commencé » ou « C’est justifié à cause de X ».
Shatz soutient que le génocide est difficile à prouver parce que l’intention requise est détachée de l’acte. « Vous devez montrer que le crime était destiné à détruire le groupe en tant que tel. Dans l’incitation, en revanche, l’intention génocidaire se manifeste dans des déclarations publiques.
Des citations de dirigeants israéliens comme preuve d'« incitation au génocide » :
Le ministre de la Défense Yoav Gallant, le 9 octobre 2023 :
« J’ai ordonné un siège complet de la bande de Gaza. Il n’y aura pas d’électricité, pas de nourriture, pas de carburant, tout est fermé. Nous combattons les animaux humains et nous agissons en conséquence.
Isaac Herzog, 12 octobre 2023 :
« C’est toute une nation qui est responsable. Ce n’est pas vrai cette rhétorique selon laquelle les civils ne sont pas conscients, ne sont pas impliqués. Ce n’est absolument pas vrai. Ils auraient pu se soulever, ils auraient pu se battre contre ce régime maléfique. … Mais nous sommes en guerre, nous défendons nos maisons, et quand une nation protège sa maison, elle se bat, et nous nous battrons jusqu’à ce que nous brisions leur colonne vertébrale.
Premier ministre Benjamin Netanyahu, 3 novembre 2023 :
« C’est la guerre entre les fils de la lumière et les fils des ténèbres. Nous n’abandonnerons pas notre mission tant que la lumière n’aura pas vaincu les ténèbres – le bien vaincra le mal extrême qui nous menace, nous et le monde entier.
Le ministre de l’Énergie (aujourd’hui ministre de la Défense) Israel Katz, le 12 octobre 2023 :
« De l’aide humanitaire à Gaza ? Aucun interrupteur électrique ne sera allumé, aucune bouche d’incendie ne sera ouverte et aucun camion-citerne n’entrera tant que les personnes enlevées par Israël ne seront pas renvoyées chez elles. L’humanitarisme pour l’humanitarisme. Et personne ne nous prêchera la moralité.
Giora Eiland, général de division à la retraite de Tsahal, ancien chef du Conseil de sécurité nationale israélien, le 7 octobre 2023 :
« C’est ce qu’Israël a commencé à faire – nous avons coupé l’approvisionnement en énergie, en eau et en diesel de la bande de Gaza... Mais ce n’est pas suffisant. Pour que le siège soit efficace, nous devons empêcher d’autres personnes d’apporter de l’aide à Gaza. ... Il faut dire aux gens qu’ils ont deux choix : rester et mourir de faim, ou partir.
Le ministre des Finances, Bezalel Smotrich, le 8 octobre 2023 :
« Nous devons porter un coup qui n’a pas été vu depuis 50 ans et faire tomber Gaza. »
Le ministre de la Sécurité nationale, Itamar Ben-Gvir, le 17 octobre 2023 :
« Tant que le Hamas ne libère pas les otages qu’il détient, la seule chose qui doit entrer à Gaza, ce sont des centaines de tonnes d’explosifs de l’armée de l’air, et pas une once d’aide humanitaire. »
Journaliste de télévision Zvi Yehezkeli, 19 décembre 2023 :
« L’armée israélienne aurait dû lancer une attaque plus meurtrière avec 100 000 morts au début. Oui, il y a 20 000 membres du Hamas. Je ne sais pas qui était impliqué et qui ne l’était pas. Et qui est innocent ou non.
Un modèle facilement éprouvé ?
Shatz, 44 ans, a commencé sa carrière juridique en Israël en défendant les réfugiés et les migrants, avant de faire une maîtrise à Yale et de déménager à Paris, où il s’est concentré sur le droit international. Aujourd’hui directeur juridique de Front Lex, une organisation juridique qui défend les droits des migrants dans le monde entier, il est le pionnier des affaires innovantes en droit pénal international, tenant les individus responsables des crimes liés à la migration.
Le sentiment de menace existentielle, combiné à un gouvernement fondamentaliste, à la honte et à la culpabilité des forces de sécurité, peut entraîner une vengeance à tous les niveaux politiques.
Omer Shatz
Le matin du 7 octobre 2023, Shatz a assisté au déroulement des événements en direct depuis son domicile à Paris. Il a également vu les attaques du Hamas alors qu’elles étaient diffusées dans les groupes Telegram. « J’étais complètement ébranlé, mais j’ai tout de suite compris ce qui allait arriver. Quand un voisin m’a demandé ce que je pensais qu’il se passerait ensuite, j’ai dit : « Maintenant, nous risquons un génocide à Gaza », se souvient-il.
« Il s’agissait plutôt d’un constat psychologique et non juridique. En tant qu’Israélien, j’ai personnellement ressenti comment le post-traumatisme collectif des Juifs israéliens est activé. Le sentiment de menace existentielle, combiné à un gouvernement fondamentaliste, à la honte et à la culpabilité des forces de sécurité, peut entraîner une vengeance à tous les niveaux politiques.
Il pense que la stratégie d’Israël visant à défendre ses actions à Gaza en faisant référence à ce que le Hamas a fait le 7 octobre s’est retournée contre lui, car les attaques mettent en évidence un motif solide de représailles. Les tribunaux peuvent s’en servir comme preuve pour établir l’intention.
Pendant plus d’un an, l’équipe juridique de Shatz a analysé les déclarations des responsables israéliens dans le contexte plus large du discours public israélien, mettant l’accent sur des décennies de rhétorique raciste et déshumanisante de personnalités comme Ben-Gvir et Smotrich. Ce modèle, dit Shatz, fournit des preuves essentielles pour établir la mens rea – l’intention criminelle.
« Notre cas montre que les déclarations des responsables israéliens répondent aux critères juridiques de l’incitation directe et publique au génocide. Par exemple, la déclaration de Gallant [octobre 2023] qualifiant les Palestiniens d'« animaux humains » et déclarant que « toutes les contraintes ont été supprimées » souligne l’étiquetage des installations civiles comme militaires et la suppression de la proportionnalité dans les actions militaires.
« L’affirmation d’Herzog selon laquelle « il n’y a pas d’innocents à Gaza » renforce une justification générale pour cibler les civils », poursuit-il. « Ces déclarations, combinées à la coupure de l’électricité, de l’eau et du carburant à Gaza [au début de la guerre], créent des conditions de vie calculées pour entraîner la destruction d’une partie du groupe visé – un acte génocidaire au regard de l’article 6 du Statut de Rome. C’est ce que la CPI a déterminé dans sa décision d’émettre des mandats d’arrêt contre Netanyahu et Gallant », ajoute Shatz.
Il explique que le choix des personnes incluses dans le dossier a été basé sur la facilité avec laquelle il est possible de prouver leurs actes et l’impact qu’elles ont eu sur les soldats sur le terrain.
« Ces personnes ont fait à plusieurs reprises des déclarations déshumanisant les Palestiniens et appelant à la punition collective et à la violence de masse. Nous pouvons clairement voir comment cette rhétorique s’est répercutée sur les commandants et les soldats sur le terrain », accuse-t-il.
Il ajoute que le succès des poursuites pour incitation au génocide peut ouvrir la voie à des poursuites ultérieures pour génocide.
De la CIJ à la CPI
En décembre 2023, la Cour internationale de justice a commencé à examiner une affaire portée par l’Afrique du Sud accusant Israël de génocide. Bien que la plus haute cour de l’ONU n’ait pas statué qu’Israël commettait un génocide, elle a émis des mesures provisoires après avoir déterminé que l’affaire répondait à la norme de « plausibilité » – ce qui signifie que les Palestiniens avaient le droit plausible à la protection contre le génocide. Cette norme indiquait un risque raisonnable de préjudice pour la population. Le tribunal a ordonné à Israël de mettre fin aux pratiques néfastes et d’assurer la fourniture d’une aide humanitaire.
Alors que la Cour internationale de justice se penche sur la responsabilité des États, la Cour pénale internationale se concentre sur la poursuite des individus – ce que Shatz cherche à établir dans son dossier/
L’incapacité à s’attaquer aux crimes de guerre au niveau local entraîne des procès internationaux : si les tribunaux nationaux n’agissent pas, les tribunaux internationaux gagnent en compétence.
Omer Shatz
« Les normes de preuve varient en fonction du type d’affaire et de l’étape de la procédure », dit-il. « Par exemple, si vous me poursuivez pour avoir glissé sur une peau de banane en raison de ma négligence, vous devrez atteindre un seuil d’environ 50 %. » Dans les tribunaux pénaux, comme ceux que l’on voit dans les drames hollywoodiens, le seuil de condamnation est d’environ 95 % – « au-delà de tout doute raisonnable », explique-t-il.
« Notre analyse montre que la norme de plausibilité de la CIJ est comparable, voire supérieure, au critère des « motifs raisonnables de croire » de la CPI – le seuil à partir duquel des enquêtes peuvent être ouvertes ou émettre des mandats d’arrêt. En comparant ces normes, nous soutenons que la valeur probante de la décision de la CIJ oblige le procureur de la CPI à agir.
Shatz soutient que cet alignement met en évidence le rôle vital de la CPI pour garantir l’obligation de rendre des comptes lorsque des États défient le mandat de la CIJ. Il souligne l’ordre juridiquement contraignant de la CIJ pour qu’Israël punisse les responsables de l’incitation au génocide.
« Contrairement à d’autres mesures de la CIJ qui étaient formulées avec plus de prudence, cette ordonnance était explicite et laissait peu de place à l’interprétation. Malgré cela, Israël ne s’est pas conformé à cette ordonnance, proposant seulement des « examens » pour incitation à la violence ou au racisme, plutôt que d’ouvrir des enquêtes criminelles formelles pour incitation au génocide en vertu de la loi israélienne sur le génocide », explique Shatz.
Il a vu la preuve la plus convaincante de son défi à la décision de la CIJ en novembre dernier lorsque la procureure générale israélienne, Gali Baharav-Miara, a notifié à la Cour suprême qu’elle avait décidé de ne pas ouvrir d’enquête contre les incitateurs, invoquant aucun intérêt public.
« Si l’on ne s’attaque pas aux crimes de guerre au niveau local, ils sont jugés à l’échelle internationale », explique Shatz. « Cela est conforme au principe de complémentarité de la CPI : si les tribunaux nationaux n’agissent pas, les tribunaux internationaux gagnent en compétence.
« Si Israël avait ouvert de véritables enquêtes, il aurait pu améliorer sa situation à la CIJ et empêcher l’implication de la CPI. Au lieu de cela, cet ordre est maintenant redirigé vers le procureur de la CPI, l’obligeant à le faire à la place d’Israël », affirme Shatz.
L’avocat rejette également les affirmations selon lesquelles une commission d’enquête d’État sur la gestion du 7 octobre et de la guerre par le gouvernement pourrait geler les procédures de la CPI. « À ce stade avancé, la seule façon est d’enquêter au pénal et de poursuivre les mêmes comportements et les mêmes suspects que ceux identifiés par le procureur de la CPI. »
Selon lui, « une enquête générale non pénale n’aura aucun effet sur les procédures en cours devant la CPI, puisque ce train a déjà quitté la gare. Ne pas poursuivre l’incitation au génocide à l’échelle nationale entraînerait l’extension de l’enquête de la CPI pour inclure ce crime et ces suspects dans les procédures en cours de la CPI. Le procureur de la CPI doit se conformer à l’ordonnance de la CIJ.
Il est essentiel d’agir
Le dépôt soumis en décembre n’a pas de date limite. « Théoriquement, ils pourraient le laisser reposer sur leur bureau, comme une plante en pot. Dans le cas de l’Afghanistan, par exemple [allégations de crimes de guerre et de crimes contre l’humanité par divers acteurs, y compris les talibans et les forces américaines], la procédure a traîné pendant plus d’une décennie », note Shatz.
Malgré la réputation d’inefficacité de la CPI dans de tels cas, l’avocat estime que cette affaire présente un argument de poids pour qu’elle agisse rapidement. « Les faits sont incontestés, les preuves sont accessibles au public, le cadre juridique est clair, l’enquête est déjà en cours, certains mandats d’arrêt ont déjà été émis, les conclusions et les ordonnances de la CIJ soutiennent davantage les poursuites, et la CPI a déjà conclu à des « motifs raisonnables de croire » qu’un acte potentiellement génocidaire est en cours. » (Shatz a été interviewé avant l’entrée en vigueur dimanche d’un cessez-le-feu en trois étapes entre Israël et le Hamas.)
« L’urgence découle du préjudice causé par l’incitation : le risque de génocide. Ce préjudice est permanent, sans parler de l’impunité totale dont jouissent les incitateurs au niveau national », a déclaré Shatz. Par conséquent, « le procureur de la CPI a le devoir non seulement de poursuivre les crimes passés, mais aussi de prévenir les crimes futurs ou d’y mettre fin ».
Un expert juridique international qui a examiné le dossier pour le compte de Haaretz estime que Shatz présente des arguments solides pour que la CPI enquête sur l’incitation au génocide, ajoutant que l’inaction du procureur général israélien fournit une base solide pour l’enquête.
Cependant, ils ont également souligné les défis : il peut être difficile de prouver l’incitation directe, une exigence légale clé, et de nombreuses déclarations sont sujettes à interprétation. Si les dossiers contre Yehezkeli, Smotrich et Ben-Gvir semblent les plus solides, il n’est pas certain que les éléments juridiques requis puissent être établis.
En outre, ils soutiennent que l’adoption récente de la loi sur la contre-action des tribunaux illégitimes par la Chambre des représentants des États-Unis, qui impose des sanctions à la CPI en réponse à ses mandats d’arrêt contre des responsables israéliens, ajoute une autre couche de difficulté dans la poursuite de telles enquêtes.
Shatz ne croit pas que cela changera quoi que ce soit dans l’affaire.
« Les implications plus larges de cette affaire vont au-delà d’Israël et de la Palestine », dit-il. « Étant donné que le droit international dispose de mécanismes d’application peu nombreux et faibles, l’inaction modifie également le droit lui-même, partout. Cette affaire souligne l’importance de faire respecter les normes juridiques internationales et de tenir les individus responsables de l’incitation au génocide, en particulier dans des contextes politiques et militaires complexes.
« En fin de compte, cette affaire nous rappelle le rôle de la CPI en tant que protection contre l’impunité », conclut-il. « En poursuivant l’incitation au génocide en tant que crime indépendant, le tribunal peut empêcher l’escalade des atrocités et veiller à ce que les responsables d’une rhétorique dangereuse soient amenés à rendre des comptes. Bien que des défis politiques subsistent, la force des preuves et le cadre juridique clair ne laissent guère d’autre choix au procureur de la CPI que d’agir.